Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «За что я плачу номинальному директору и акционеру?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Как опровергнуть массовость руководителя
В первую очередь необходимо обосновать реальность и экономическую целесообразность сделки. Также рекомендуется проявить разумную осмотрительность и запросить у контрагентов учредительные документы.
Если факт поставки товаров реально осуществлен, то информация о том, что руководитель является одновременно директором нескольких предприятий, не свидетельствует о его номинальном характере.
Директор вполне мог отвечать за свои поступки и реально вести деятельность.Чтобы быть в этом уверенным:
-
Желательно встретиться с ним и подписать документы лично.
-
Рекомендуется также получить копию паспорта директора, пригласить его в офис.
-
Полезно вести видеосъемки переговоров, протоколировать встречи, проводить их в присутствии секретаря и других сотрудников.
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Как налоговая служба собирает доказательства о нарушении положений пункта 5 статьи 80 НК РФ?
Во время допроса руководителя проверяются полномочия лиц (в том числе выдавших доверенности) и устанавливается причастность (непричастность) лиц:
- к ведению финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика,
- подписанию налоговых деклараций,
- выдаче соответствующих доверенностей,
- получению сертификатов ключей электронных подписей.
Во время допроса других лиц
В целях установления владельца (распорядителя) сертификата ключа проверки электронной подписи и квалифицированного сертификата и проверки их полномочий допрашиваются учредители и другие лица, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. В том числе допрашиваются:
- лица, представившие и (или) подписавшие документ по доверенности,
- представляющих интересы при регистрации налогоплательщика в налоговом органе,
- заявителей, обратившихся за получением сертификатов ключей проверки электронных подписей,
- лица, выступающие по доверенности от имени заявителей.
Как понять, что руководитель номинальный ?
Номинальность директора компании всплывает при налоговых проверках ее контрагентов, а также во время банкротства компании.
Налоговые органы, пытаясь доказать недобросовестность налогоплательщиков, допрашивают лицо, указанное в ЕГРЮЛ в качестве директора его контрагента.
Номинальность руководителя — весомый довод инспекторов в налоговом споре.
Какие признаки подтверждают номинальность директора:
- лицо заявляет, что не являлось директором компании (например, регистрация осуществлялась по утерянному паспорту);
- гражданин прямо подтверждает, что передал свой паспорт для регистрации в ЕГРЮЛ за вознаграждение, но фактически компанией не руководил;
-подтверждает свое руководство, но не может пояснить, чем занимается компания, рассказать о ее деятельности; - сразу после назначения на должность гражданин передал руководство компанией по доверенности и больше делами компании не занимался.
Номинальный директор является руководителем только по документам, но фактически руководство компанией осуществляет совсем другое лицо.
Описание должности «номинальный директор»
На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.
Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.
Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.
Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.
Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.
Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.
Остальные штатные позиции достаточно редко занимают номинальные сотрудники. Это происходит лишь в том случае, когда по закону на предприятии в обязательном порядке должна быть эта должность, но фактически такая потребность отсутствует.
Функции и предназначение фиктивного руководства
Во время приёма на «должность» кандидату объясняют его полномочия и обязанности.
Одним из наиболее важных пунктов устного соглашения является разграничение имущественных прав и притязаний. Если подразумевается владение руководителя определённой долей собственности предприятия, то номинальный директор подписывает отказ от прав на распоряжение данным имуществом и получение прибыли от него.
Так, Иванов согласился на фиктивную руководящую должность в ООО «Миллион». Согласно уставу фирмы, он имеет право принимать решения от имени предприятия. На деле же он подписывает документы, согласно которым все имущественные права аннулируются, а все действия, связанные с принятием решений, становятся подотчётны Петрову (реальному учредителю и руководителю ООО «Миллион»). Иванов не имеет ни фирменных печатей, ни данных о расчетном счёте компании.
Приблизительный список подписываемых документов
- Генеральная доверенность на ведение дел от имени ООО «Миллион».
- Соглашение о расторжении трудового договора Иванова – с открытой датой, куда господин Петров (реальный владелец ООО «Миллион») в любой момент может вписать нужное число, месяц и год, уволив тем самым Иванова.
- Оферта – предложение Иванова к Петрову приобрести долю в уставном капитале. Если что-то в сотрудничестве Иванова и Петрова не заладилось, Петров благодаря этому документу в любой момент сможет использовать своё преимущественное право на покупку доли.
Какие риски существуют при назначении номинального руководителя
Если во главе компании стоит номинал, но при этом учредители занимаются легальным бизнесом, то полномочия ЕИО будут ограничены. Как это выглядит на практике?
- Устав разрешает руководителю самостоятельно проводить сделки на мизерные суммы, например, на 10 000 рублей. Для остальных требуется согласие или решение участников.
- Директора обязывают выдать генеральную доверенность другому лицу, которое фактически и управляет организацией.
- Руководитель ограничен в доступе к документам, печати, кассе, расчетному счету ООО.
- На важные посты, например, коммерческого директора или главбуха, учредителями назначены доверенные лица, которые контролируют действия директора.
- Руководитель заранее подписал заявление или соглашение об увольнении, в котором нет даты.
Таким образом организация защищает себя от коммерческих рисков, к которым могут привести намеренные или неосознанные действия (бездействие) номинального директора.
Зачем нанимают номинального директора
Особого смысла в существовании номинального директора нет, поскольку солидарная ответственность за несостоятельность ООО, помимо руководителя, лежит также на собственнике бизнеса.
Однако кроме этого номинального директора нанимают, когда:
- собственник бизнеса по разным причинам на хочет «светиться» перед налоговой службой;
- у владельца несколько организаций;
- управляющий руководит другим ООО и не может или не желает получать разрешения его владельцев на работу в новой компании;
- крупный бизнес дробят на несколько небольших компаний для сохранения налоговых льгот;
- имитируется конкуренция в тендерах и гос. закупках, поэтому нужна «своя» компания.
Конкретно за исполнение обязанностей номинального директора, по закону никакого наказания нет, поскольку такого понятия не существует.
Однако предусмотрена ответственность за такую деятельность как для самого управляющего, так и для владельца бизнеса.
Последствиями работы номинальным руководителя могут быть привлечение к административной ответственности и реальное лишение свободы по уголовному делу.
Для чего предприятию нужен номинальный директор?
Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.
Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:
- Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
- Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
- Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
- Нужно поделить бизнес на части.
Как избежать ответственности номинальному директору
Причины, по которым граждане могут устраиваться на должность номинального руководителя, могут быть абсолютно разными. Одной из них является получение легкого дохода. Человек также может согласиться на должность номинала, если хочет помочь своему другу, родственнику, который по каким-либо причинам не может оформить компанию на себя. Стать номинальным руководителем лицо может и без своего согласия, например, если он потерял свой паспорт, а мошенники им воспользовались.
Как правило лица, которые занимают должности номинальных руководителей по совершенно разным причинам не придают значения тому, какую ответственность они могут понести. Однако, санкции за подобные нарушения разнообразны и могут варьироваться от административного взыскания до лишения свободы. При этом штрафы могу в несколько сотен раз превышать полученное номиналом вознаграждение.
Все же выход из ситуации есть, для этого необходимо выбрать верную позицию и сочетать ее с компетентными действиями. Если паспорт гражданина утерян или украден, то стоит е откладывая сообщить об этом в органы, Это позволит подстраховаться и подтвердить свою непричастность к работе какой-либо компании.
Если решение занять должность номинального директора является осознанным, то выходы из сложившейся ситуации могут быть разными. Уголовное преследование может прекратиться при занимании правильной защиты. От уголовной ответственности в том числе освободить могут по следующим основаниям:
- раскаяние;
- возмещение ущерба;
- болезнь нарушителя;
- истечение срока давности;
- изменение ситуации;
- иные основания.
Полномочия номинального директора
Главные условия деятельности подставного учредителя – полная конфиденциальность и подконтрольность реальному руководителю. Он не имеем права принимать самостоятельные решения в отношении фирмы (если это дополнительно не оговорено с настоящим владельцем бизнеса).
Круг обязанностей и полномочий зависит от того, для каких целей нанимался фиктивный учредитель. Но в целом можно выделить несколько функций, которые будет исполнять человек в этой должности:
- Ведение переговоров и присутствие на рабочих встречах (тезисы, которые в рамках таких встреч озвучиваются, предварительно обсуждаются с фактическим руководителем);
- Подпись документации (естественно, ни один документ о не имеет права удостоверить без предварительного согласования с руководством);
- Постоянное присутствие на рабочем месте и управление персоналом фирмы (опять же — все управленческие и кадровые решения, как правило, согласовываются с реальным руководителем).
Как можно определить, что в фирме работает номинальный директор
Работниками налоговой инспекции при проведении регулярных рейдов по проверке адресов компании могут обнаружится подозрительные факты. Компании по закону обязаны сообщать в налоговую адрес своего офиса. В случае нарушения будет проверен и директор, а определение его фиктивного статуса является несложным.
Правоохранительным органам также не требуется применять сложные схемы по выявлению нарушителей. Для этого достаточно войти в реестр ЕГРЮЛ и обнаружить косвенные доказательства нарушения. К ним относят:
- Указание адреса массовой регистрации. Это наиболее характерно для компаний-однодневок, а значит и вероятность номинального руководителя в такой компании будет высокой.
- Физлицо зарегистрировано одновременно в нескольких компаниях. Это будет свидетельствовать о нарушении, особенно если компании расположены в разных населенных пунктах, а у компаний совершенно несхожие вида деятельности.
- Невозможность определить местонахождение номинального руководителя. Это может выявиться при посещении представителей органов адреса регистрации.
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание!
Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
Если у директора есть электронная цифровая подпись, суд толкует такое положение вещей в пользу его реальной работы (постановление АС Дальневосточного округа № А51-5591/2018 от 04 февраля 2019 года).